張某某、許某某系淮安某中學(xué)在校高中一年級學(xué)生。2012年暑假，張某某、許某某在學(xué)校進(jìn)行暑期補習(xí)。某日下午放學(xué)后，兩人和其他幾名同學(xué)在學(xué)校操場上自發(fā)組織分組籃球比賽。比賽中，許某某運球到籃板下背對籃板投籃時，將其身后跳起準(zhǔn)備蓋帽的張某某撞倒致傷，后張某某被診斷為右橈骨小頭骨折。張某某出院后即訴至法院，請求法院根據(jù)公平原則判決許某某、淮安某中學(xué)分擔(dān)其醫(yī)療損失中的2/3。

 

一、案件的爭議焦點

 

本案爭議焦點是學(xué)生間帶有競技性質(zhì)的比賽是適用“風(fēng)險自負(fù)原則”讓受害人自行承擔(dān)損失，還是適用“公平原則”讓無過錯的當(dāng)事人相互分擔(dān)損失。

 

1、競技體育中的風(fēng)險自負(fù)原則。風(fēng)險自負(fù)又稱自愿承擔(dān)風(fēng)險，指受害人在明知有某種危險存在的情況下，仍去從事某項活動，不得請求加害人承擔(dān)民事賠償責(zé)任。其中明示的風(fēng)險自負(fù)系通過言語或文字予以表達(dá)，默示的風(fēng)險自負(fù)系基于受害人特定的行為而推定其對實施的行為或損害后果的接受或同意。就競技體育而言，它以比賽為主要特征，以奪取優(yōu)勝為主要目的，比賽的過程在于調(diào)動和發(fā)揮個人或集體在體格、體能、心理和運動能力、智力等多方面的潛力。因此，當(dāng)一名運動員完全集中注意力于自己或所屬團隊的成功時，他對其他參賽者安全需求的注意義務(wù)即是遵守比賽規(guī)則，或非故意或惡意地違反規(guī)則。也正因如此，運動員間的運動傷害行為受到體育運動規(guī)則及體育運動管理體制的排他性保護(hù)，風(fēng)險自負(fù)原則和不可避免的風(fēng)險抗辯事由已廣泛適用于競技體育侵權(quán)領(lǐng)域，以排除運動員間非故意造成的傷害責(zé)任。故在通常情況下，競技比賽中受傷屬意外事件，參賽者均明確并接受這一現(xiàn)實，即可能被他人所傷和傷及他人。除非傷人者是出于報復(fù)或重大犯規(guī)。

 

2、學(xué)校體育中的風(fēng)險自負(fù)原則。相對專業(yè)性強的競技體育，學(xué)生間的競技比賽，尤其是自發(fā)組織的對抗賽，形式較緩和、動作技能不規(guī)范，參與人在心理、生理結(jié)構(gòu)上也較特殊。但競技運動內(nèi)在的拼搏性、奪勝性及外在的觀賞性，又決定了學(xué)生間的體育運動同樣具有激烈的對抗性，尤其是本案所涉的球類運動，力量的抗衡和肢體的沖撞使得群體性的對抗更為明顯，故學(xué)生間帶有競技性質(zhì)的體育運動同樣具有不可避免的風(fēng)險因素。因此，就共性而言，盡管領(lǐng)域不同，風(fēng)險自負(fù)原則在學(xué)校體育中仍有其存在的語境。換個角度看，不論是學(xué)校、家長還是普通公眾，也并未因為球類比賽所含的高危險系數(shù)，就反對或禁止學(xué)生參與這項運動，換言之，社會對運動風(fēng)險所持的包容態(tài)度也并未拘泥于特定的領(lǐng)域或主體。當(dāng)然，統(tǒng)一規(guī)則總是存在個例的。主體的特殊性也決定了學(xué)校體育對風(fēng)險自負(fù)原則的適用具有一定的選擇性，即運動主體是否具備相當(dāng)?shù)呐袛嗄芰Γ瑢\動風(fēng)險是否具有可知性。具體而言，對具備相應(yīng)辨別、認(rèn)知能力的學(xué)生，相互間在運動比賽中非因故意造成的人身傷害，是可適用風(fēng)險自負(fù)原則進(jìn)行免責(zé)的。若運動主體尚不具備風(fēng)險的判斷能力，即失去了適用該原則的可能性。而對這種辨別、認(rèn)知能力的考量，應(yīng)綜合學(xué)生年齡、所學(xué)課程、已接觸的體育知識和涉及的運動領(lǐng)域等多方面的因素。

 

3、作為例外適用的公平原則。筆者認(rèn)為，從《民法通則》第一百三十二條和《侵權(quán)法》第二十四條引申出來的公平原則，并非是要給法官一個確定的法律規(guī)定或定性為一種明確的侵權(quán)責(zé)任，而僅是一種裁判考量。是法官綜合案件之外的特殊因素，對其自由裁量的權(quán)衡，旨在平衡當(dāng)事人之間巨大的經(jīng)濟差異，在解決個案的同時實現(xiàn)一種良好的社會效果。因此，在侵權(quán)責(zé)任領(lǐng)域，公平原則應(yīng)作為在實現(xiàn)法律公正的基礎(chǔ)上，為實現(xiàn)自然公平而考慮適用的一種補充性的責(zé)任分配原則，它的適用不具普遍性。在體育運動侵權(quán)領(lǐng)域，公平原則的適用更應(yīng)慎重，因為這項原則會讓運動場上的參賽者們手足受縛，背負(fù)較大的心理壓力，以致不敢或不愿充分發(fā)揮競技潛力去拼搏、對抗贏取比賽，抹殺競賽的魅力、阻礙體育運動的發(fā)展。

 

二、解決問題的思考

 

1、審理案件的思路。學(xué)校體育運動侵權(quán)案件首先應(yīng)針對體育運動侵權(quán)的共性特點，考慮適用風(fēng)險自負(fù)原則排除侵權(quán)責(zé)任；其次，應(yīng)結(jié)合學(xué)校體育運動中學(xué)生的個體特點，審查是否存在不適用風(fēng)險自負(fù)原則的例外因素；最后，綜合當(dāng)事人間的家庭收入、商業(yè)保險收益等經(jīng)濟情況，考慮讓受害人獨立承擔(dān)全部損失，是否會在當(dāng)事人之間形成明顯、巨大經(jīng)濟反差，并進(jìn)一步考慮適用公平原則進(jìn)行適當(dāng)責(zé)任分配。

 

2、對行為人的責(zé)任認(rèn)定。本案中二人作為高中學(xué)生，對籃球比賽中不可避免的肢體沖撞和可能造成的人身傷害已具備相當(dāng)?shù)恼J(rèn)知能力，故二人參加比賽的行為應(yīng)視為自愿接受這種潛在的風(fēng)險。因此，本案不論從當(dāng)事人的主觀過錯因素，還是對其行為的認(rèn)識判斷能力分析，均符合運動競技場中風(fēng)險自負(fù)原則的適用條件。且本案尚未出現(xiàn)行為人家境富裕，而受害人經(jīng)濟窘迫甚至不能負(fù)擔(dān)治療費用的巨大經(jīng)濟反差情況，故不適用公平原則在二者間進(jìn)行損失分擔(dān)。

 

3、對學(xué)校責(zé)任的認(rèn)定。《學(xué)生傷害事故處理辦法》第十三條明確規(guī)定學(xué)校免責(zé)的具體事由，其中便包括本案所涉及的學(xué)生放學(xué)后自行留校造成損害的情形，故本案中學(xué)校不承擔(dān)責(zé)任有據(jù)可依。那是否有適用公平原則讓學(xué)校分擔(dān)損失的必要呢？對此，筆者認(rèn)為，對這類學(xué)生人身傷害案件，若學(xué)校確無任何過錯或不當(dāng)之處，不應(yīng)單純?yōu)槠胶饫娑孕袨榘l(fā)生地在校園就讓學(xué)校承擔(dān)賠償責(zé)任。因為，由此產(chǎn)生的后續(xù)影響只能促使學(xué)校為規(guī)避責(zé)任，將相對安全的校園環(huán)境封閉起來，把學(xué)生的活動鍛煉推向安全隱患更多的社會環(huán)境。當(dāng)然，我們贊同學(xué)校以其他形式向受傷害嚴(yán)重、家境貧困的學(xué)生進(jìn)行經(jīng)濟上的援助，但以法律的名義確定強制性的責(zé)任，不免會給社會尤其是學(xué)校和家長形成某種錯誤的導(dǎo)向。

 

三、化解風(fēng)險的途徑

 

既然體育競賽中的受傷害行為，不宜適用公平責(zé)任要求對方分擔(dān)責(zé)任，而運動風(fēng)險又難以避免，那么實際要解決的就不是一般的法律問題，而是風(fēng)險問題。通過健全相應(yīng)社會保險制度和保障機制將可能發(fā)生的損害分散到社會，最大限度降低風(fēng)險損失才是切實可行的解決途徑。目前，在正規(guī)賽事中，涉及運動員、教練，甚至觀眾（如高爾夫球、棒球、賽車等）的體育保險條款已成為各國各項體育賽事規(guī)程的強制性規(guī)定，故此領(lǐng)域因體育侵權(quán)引發(fā)的訴訟糾紛極少。

 

學(xué)校領(lǐng)域，尤其針對學(xué)生自發(fā)組織的運動比賽，擬通過上述賽事規(guī)制中的強制保險來化解風(fēng)險并不適宜。現(xiàn)行推廣的商業(yè)保險是專門針對學(xué)生的人身意外傷害保險，不過系家長自愿投保。但由于我國現(xiàn)行的社會保險制度尚不完善、意外傷害險范圍狹窄、索賠難度大、公眾保險意識薄弱、保險業(yè)務(wù)員素質(zhì)良莠不齊等因素，并非所有的學(xué)生都有保險。因此，探索建立健全一套適合我國國情的學(xué)校體育傷害意外保險制度是解決本案所涉問題的關(guān)鍵。