一、關(guān)于遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的理論

 

（一）遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的含義

 

2007年3月5日、6日江蘇衛(wèi)視《人間》播出了一個叫"天價征子記"的對話欄目。之后，南京的一家報紙上刊登了一條新聞：六十歲的王大媽欲通過媒體為自己找一個兒子或者女兒，并許諾，如果征來的兒女讓她滿意，五年后可以將自己的一套房子和其他家產(chǎn)全部贈送給他。老人為何征子、做出贈送財產(chǎn)的行為，又為何要放棄自己得到子女贍養(yǎng)的權(quán)利？從法律的角度來看，王大媽征子后贈予其財產(chǎn)的行為是合法的；我國法律規(guī)定，財產(chǎn)持有人有權(quán)處分其合法財產(chǎn)。王大媽的這種征子后的贈與財產(chǎn)的行為歸根究底還是擔心無人贍養(yǎng)、為自己養(yǎng)老送終。其實，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議就可以解決大多數(shù)人的"養(yǎng)老"這個問題。

 

"繼承是一種重要的文化現(xiàn)象，繼承制度，是人類歷史上最古老、最基本的制度之一"。發(fā)展到現(xiàn)在，我國的繼承方式有四種：法定繼承、遺囑繼承、遺贈、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是當事人雙方訂立的以扶養(yǎng)和遺贈為內(nèi)容的一種特殊的協(xié)議。按照協(xié)議中的規(guī)定，扶養(yǎng)人對受扶養(yǎng)的人負有生養(yǎng)死葬的義務(wù)，在受扶養(yǎng)的人去世之后，扶養(yǎng)人便可以依法取得事先在協(xié)議中約定的財產(chǎn)。與其他方式的繼承相比，它的受益人也就是扶養(yǎng)人的范圍比較特殊，是指法定繼承人以外的公民或集體所有制組織，如鄰居、保姆、朋友、村委會等，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是不同于法定繼承和遺囑繼承的一種繼承方式。

 

（二）遺贈扶養(yǎng)協(xié)議在中國的發(fā)展

 

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議作為我國法律上規(guī)定的一種有自己特色的遺產(chǎn)繼承方式，是繼承法的一個創(chuàng)新，是對養(yǎng)老的補充，它對我國民間長期存在遺贈扶養(yǎng)的實踐經(jīng)驗作出了肯定和總結(jié)。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的制定基于我國的"五保戶制度"，是一種對缺乏勞動力或生活無所依靠的鰥寡孤獨的老人或殘疾人的生活保障，從而"使他們幼有所育、老有所養(yǎng)，死有所葬，生養(yǎng)死葬都有依靠，體現(xiàn)了互助友愛的新風尚，也是社會主義制度的優(yōu)越性的表現(xiàn)之一"。它的訂立標志著我國法律的制定又有了一個大的飛躍。

 

（三）遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的訂立 

 

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議雖說解決了養(yǎng)老問題，但是它在訂立的過程中也要注意一些事項，減少糾紛：

 

1、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的訂立方式。一般來說，為了減少糾紛，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議采用書面形式，有需要的也可以辦理公證手續(xù)。正所謂"白紙黑字"，有了書面上的東西，處理起來就比較方便，只要不違背我國相關(guān)法律法規(guī)、損害他人的合法利益，一切按照協(xié)議上的內(nèi)容來處理。但是，由于對法制建設(shè)不夠重視，一些群眾尤其是偏遠地區(qū)的，他們的法制觀念比較淡薄，所以有可能沒有寫下相關(guān)書面的東西，因此在遺贈的時候容易產(chǎn)生糾紛。

 

2、雙方主體是否都具有完全的民事行為能力。只有具有完全的民事行為能力，訂立的協(xié)議、合同等才是合法有效的，才會被承認、受到法律的保護。反之，無民事行為能力或限制民事行為能力的人作出的民事法律行為往往是無效的或者是效力待定的，這基于其監(jiān)護人的態(tài)度。在遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中，作為受扶養(yǎng)人一方的老人或殘疾人是必須要有完全民事行為能力，能完全表達出自己真實意志、作出真實的意思表示，否則一旦發(fā)生糾紛，扶養(yǎng)人的利益就得不到保障。作為扶養(yǎng)人的一方也是如此，應(yīng)當具有完全的民事行為能力，具有相應(yīng)的勞動力。

 

3、遺贈的財產(chǎn)需產(chǎn)權(quán)明確。公民的合法財產(chǎn)受法律的保護，只有財產(chǎn)的持有人才可以隨意處置自己的財產(chǎn)，包括買賣、贈送、遺棄等等，但是不可以處置他人的財產(chǎn)，損害他人的利益。所以作為扶養(yǎng)人的一方要特別注意，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中作為標的物的財產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)必須明確、不存在爭議，以免自己的利益受到損失。

 

4、關(guān)于扶養(yǎng)協(xié)議的解除。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議作為合同的一種，當然是可以解除的。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的執(zhí)行期限一般來說是不確定的，短則幾個月，長則幾年甚至是十幾年、幾十年，在執(zhí)行的過程中，可能會因為一些外在因素而導(dǎo)致雙方解除協(xié)議。因一方的原因而解除遺贈扶養(yǎng)協(xié)議往往有三種情況：一是因扶養(yǎng)人的過錯而導(dǎo)致協(xié)議解除，二是因受扶養(yǎng)人無正當理由不履行協(xié)議內(nèi)容導(dǎo)致協(xié)議解除，三是因意外情況而導(dǎo)致協(xié)議的解除，如扶養(yǎng)人喪失勞動力、作為標的物的財產(chǎn)毀滅等。當發(fā)生第一種情形的時候，往往是由于扶養(yǎng)人未按照約定或無正當理由拒不履行扶養(yǎng)義務(wù)，在這種情況下，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國繼承法 若干問題的意見》第56條的規(guī)定，認為"扶養(yǎng)人或集體組織與公民訂有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，扶養(yǎng)人或集體所有組織無正當理由不履行，導(dǎo)致協(xié)議解除的，不能享有受遺贈的權(quán)利，其支出的供養(yǎng)費用一般不予補償"，由有過錯的一方也就是扶養(yǎng)人承擔損失。在發(fā)生第二種情況的時候，承擔費用的一方就改變了：由受扶養(yǎng)的一方適當償還扶養(yǎng)人已經(jīng)支出的扶養(yǎng)費用。因為扶養(yǎng)人按照協(xié)議履行扶養(yǎng)義務(wù)并無過錯，法律總是站在"正義"的一方，若是由扶養(yǎng)人承擔全部費用，則有失公平，不能犧牲一方的利益，以極不公平的代價來換取另一方的利益，即使說作為另一方的受扶養(yǎng)人處于弱勢的地位，屬于弱勢群體。在發(fā)生第三種非遺贈扶養(yǎng)協(xié)議當事人主觀原因而致使協(xié)議無法履行的情況時，此時雙方均沒有過錯，由扶養(yǎng)人一方承擔扶養(yǎng)期間的花費是不公平的，本著公平的原則應(yīng)該由受扶養(yǎng)人承擔已經(jīng)產(chǎn)生的費用，并且重新簽訂扶養(yǎng)協(xié)議。

 

二、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的突出特點

 

正如上文所述，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是不同于法定繼承和遺囑繼承的一種繼承方式。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議這種制度有著許多的特別之處，它的特殊性包括排他性（優(yōu)先性）、雙務(wù)有償、諾成性的要式法律行為、主體的特殊性等等，但它最突出的還是體現(xiàn)在排他性（優(yōu)先性）和雙務(wù)有償、受扶養(yǎng)人范圍的特殊性這三個方面。

 

（一）遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的優(yōu)先性及其例外

 

    "遺贈扶養(yǎng)協(xié)議作為一種特殊的合同，它具有排他性，它的效力不但高于遺囑和一般遺贈，高于法定繼承，也高于無人繼承又無人受遺贈的財產(chǎn)的處理"。總的來說，就是即使受扶養(yǎng)人瞞著扶養(yǎng)人以遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中約定的特定標的物與其他人簽訂合同，也可因遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的存在而使合同歸于無效，該協(xié)議的效力是最大的，一切以它為先。在財產(chǎn)繼承中，若各種繼承方式并存，應(yīng)首先執(zhí)行遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，其次是遺囑和遺贈，最后才是法定繼承，這樣才符合公平合理的觀念，同時也有利于維護遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的法律效力。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的排他性（優(yōu)先性）在最大程度上使扶養(yǎng)人的利益得到了保障："它既可以防止受扶養(yǎng)人利用遺囑任意處分自己的財產(chǎn)，又可促使扶養(yǎng)人解除后顧之憂，全力認真地履行撫養(yǎng)義務(wù)"。

 

但是如果受扶養(yǎng)人（被繼承人）對外有債務(wù)，清償債務(wù)則具有優(yōu)先性，優(yōu)先于遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議優(yōu)先性并非一直存在。有這樣的一個案例："為了照顧孤寡老人張某的生活，村委會主任動員張某的親侄兒媳婦辛某(丈夫已早逝)與張某簽訂了一份遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，約定辛某負責照顧張某生活，承擔張某日常生活費用和生養(yǎng)死葬的義務(wù)；老人死后的所有財產(chǎn)歸扶養(yǎng)人所有，張某的存款900元交給村委會保存，用于支付張某的醫(yī)療費用。協(xié)議履行5年后，張某因病被辛某送進醫(yī)院，經(jīng)醫(yī)治無效死亡。張某死后，除了承包地外，只有一間在集鎮(zhèn)上的門面房(價值約2萬元，登記在張某名下)；另外，張某的親弟張某某(即辛某的家公)因建房向張某借款3000元未還。5年期間，保存在村委會的900元已經(jīng)全部用于支付張某的醫(yī)療費。最后一次入院治療的費用扣除辛某墊付的3000元外，還欠醫(yī)院治療費用5000元。醫(yī)院要求辛某償還張某拖欠的治療費，但被辛某拒絕。醫(yī)院以辛某為被告提起訴訟，要求辛某償還5000元醫(yī)療費，并申請保全了張某遺留的房屋。辛某辯稱，其沒有能力也沒有義務(wù)代替張某償還醫(yī)療費，其墊付的3000元也是向親友借來的(包括向家公張某某借到的1000元)。"

 

首先，繼承法第三十三條第一款規(guī)定："繼承遺產(chǎn)應(yīng)當清償被繼承人依法應(yīng)當繳納的稅款和債務(wù)，繳納稅款和清償債務(wù)以他的遺產(chǎn)實際價值為限。超過遺產(chǎn)實際價值部分，繼承人自愿償還的不在此限。"由此可以看出，清償債務(wù)優(yōu)先于繼承（遺贈扶養(yǎng)協(xié)議）。

 

其次，最高法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行繼承法若干問題的意見》第六十二條規(guī)定："遺產(chǎn)已被分割而未清償債務(wù)時，如有法定繼承又有遺囑繼承和遺贈的，首先由法定繼承人用其所得遺產(chǎn)清償債務(wù)；不足清償時，剩余的債務(wù)由遺囑繼承人和受遺贈人按比例用所得遺產(chǎn)償還；如果只有遺囑繼承和遺贈的，由遺囑繼承人和受遺贈人按比例用所得遺產(chǎn)償還。"該規(guī)定不僅合理地解決了法定繼承和遺囑繼承、遺囑與債務(wù)清償之間的順位關(guān)系，而且也明確了一點：債務(wù)的清償不僅優(yōu)先于法定繼承、遺囑繼承，而且也優(yōu)先于遺贈，繼承人、受遺贈人在享有分割被繼承人（受扶養(yǎng)人）遺產(chǎn)的權(quán)利的同時，也對他們的債務(wù)負有清償?shù)牧x務(wù)。

 

因此，辛某應(yīng)當用其所得的遺贈財產(chǎn)向醫(yī)院償還張某的債務(wù)，即5000元醫(yī)療費，其所繼承的財產(chǎn)遠遠超過張某留下的債務(wù)。

 

（二）遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是雙務(wù)有償?shù)?span lang="EN-US">

 

從遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中雙方所確定的權(quán)利和義務(wù)來看，"它是雙務(wù)合同，當事人雙方均享有一定的權(quán)利，同時又都負有一定的義務(wù)，雙方的權(quán)利義務(wù)具有相對性"。從義務(wù)的角度來說，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的義務(wù)分為兩部分：一部分是關(guān)于扶養(yǎng)人對受扶養(yǎng)人的扶養(yǎng)義務(wù)；另一部分是關(guān)于受扶養(yǎng)人將約定財產(chǎn)交給扶養(yǎng)人的義務(wù)。這種義務(wù)的相對性使得雙方都要有所付出才會有回報，是一種雙方互附條件的法律行為。

 

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是有償?shù)摹Ｔ谠搮f(xié)議中，對扶養(yǎng)人來說，報償是作為標的物的遺產(chǎn)；對受扶養(yǎng)人而言，其報償就是接受他人的扶養(yǎng)，如接受扶養(yǎng)人生活上的照顧以及精神上的安慰，享受精神上的贍養(yǎng)等。雖然說遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是有償?shù)模笠蕴囟ǖ臉说奈餅?span lang="EN-US">"對價"，但它并不要求"等價"。由于有的受扶養(yǎng)人經(jīng)濟條件本來就好，加上協(xié)議簽訂了幾年就不幸去世了，安葬后留下了很多的遺產(chǎn)，大大超過了扶養(yǎng)人對扶養(yǎng)所支出的費用、所花費的精力；相反，也有的受扶養(yǎng)人只有留下來很少的遺產(chǎn)，甚至于沒有遺產(chǎn)留下。這種極端的情況就導(dǎo)致了扶養(yǎng)人的付出和回報可能會相差很大，甚至于令人難以置信的地步。明確了這一點以后，作為扶養(yǎng)人的公民或組織就應(yīng)當意識到，與受扶養(yǎng)人簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議既不是做買賣賺錢，不一定能得到期待的回報，可能會有財產(chǎn)上的損失，也不是房屋租賃，而是通過一種特殊的合同進行一種社會互助，讓那些無所依靠的老人、殘疾人可以安度晚年、享受生活，使他們不至于無家可歸、沒有人奉養(yǎng)。這種不計較所得財產(chǎn)多少的行為，主要是體現(xiàn)了互幫互助的新風尚。

 

（三）遺贈扶養(yǎng)協(xié)議受扶養(yǎng)人范圍的特殊性

 

    遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是在我國五保戶制度的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的，它的法律價值在于實現(xiàn)"老吾老以及人之老"的優(yōu)良傳統(tǒng)。所以說，它旨在保護弱勢群體的利益：老、弱、病、殘。甚至包括一些有特殊需求的未成年人（可由其法定代理人簽訂）、殘疾的非老人等。可以說，除了"正常人"，不管是誰，都可以簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，包括老人（無論有無子女）、喪失勞動能力又缺乏生活來源者、喪失勞動能力但有一定生活來源者，都可以簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，這就是受扶養(yǎng)人范圍的特殊性所在。

 

三、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度訂立的意義

 

（一）解決了我國目前的養(yǎng)老問題

 

眾所周知，中國已邁入老齡化社會。通常，65歲以上的人口比率超過總?cè)丝诘?span lang="EN-US">7%就被稱為"老齡化社會"，而中國在2005年就已經(jīng)達到了7.6%。造成這種狀況的原因之一就是隨著經(jīng)濟和醫(yī)療技術(shù)的發(fā)展，人民生活水平的提高，使得老人更加長壽，65歲以上的老人逐年增加，養(yǎng)老便成了一個重要問題。中國是一個人情社會，傳統(tǒng)觀念使得老人愿意在家庭之中養(yǎng)老，而獨生子女政策、忙碌的工作使得子女不可能都生活在老人身邊，更別說在日常生活中給予照顧，從而無法履行贍養(yǎng)義務(wù)。但是，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的出現(xiàn)便解決了這個問題，老人可以在養(yǎng)老院之外的地方安度晚年，按自己的意愿選擇在哪里養(yǎng)老，更可以選擇由自己子女以外的人對自己進行扶養(yǎng)，享受精神上的贍養(yǎng)。這些人大多為社會主義的建設(shè)、國家的發(fā)展做出了貢獻，奉獻出了自己的一生，更是把自己的子女撫養(yǎng)長大，理應(yīng)能夠得到一個幸福美滿的晚年。

 

（二）減輕國家負，擔保障社會穩(wěn)定

 

老人、殘疾人的生活問題解決了，社會上"真正的"因年老無人贍養(yǎng)、殘疾無生活來源而流浪、乞討的人員就會減少，國家在處理這方面的問題時也可以省下不少的精力，就可以把更多的時間、金錢用在國家發(fā)展、公共建設(shè)上，大力構(gòu)建和諧社會，使群眾能夠獲得更大的利益。

 

（三）減輕了子女的壓力

 

由于獨生子女政策的出臺，現(xiàn)在一對夫妻要贍養(yǎng)的老人少則沒有，多則有四位甚至是更多，加之他們還要撫養(yǎng)自己的孩子，工作壓力很大，往往是力不從心，就算是有"在老人的生活上給予一些照顧"這個念頭也無法把它實現(xiàn)，最多就是在物質(zhì)上給予幫助，在精神上就無能為力了。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的出現(xiàn)就打破了這個僵局，以前只是針對五保戶的政策擴大到了所有有這種需求的人，可以說，受扶養(yǎng)人的范圍擴大了。因此，有子女的老人、無勞動能力、行動不便的殘疾人也可以作為遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中的受扶養(yǎng)人，他們簽訂的協(xié)議也受到法律的保護。

 

四、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度的不足之處與完善

 

（一）遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度的不足之處

 

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度消除了我國長期以來在養(yǎng)老方面存在的法律空白，使得老人能夠有一個幸福的晚年，減少國家和社會在處理這方面問題的負擔。但隨著實踐的深入，這種制度的缺陷也逐漸表現(xiàn)出來了。最典型的就是在立法上的過于簡單，我國法律規(guī)定，在扶養(yǎng)人不認真、不履行扶養(yǎng)人的義務(wù)的時候，受扶養(yǎng)人可以請求解除扶養(yǎng)協(xié)議，以此來保護受扶養(yǎng)人的權(quán)益，但這遠遠還是不夠的。對于遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，我國立法在《繼承法》第三十一條、《老年法》第四十五條等少數(shù)法律條文上才有明文規(guī)定，司法解釋的規(guī)定也寥寥無幾，立法不全面，不能很好地解決在訂立遺贈扶養(yǎng)協(xié)議后產(chǎn)生的糾紛，保護扶養(yǎng)人與受扶養(yǎng)人的合法權(quán)益，尤其是保護扶養(yǎng)人的利益。并且我國在普法方面做的也不夠全面，尤其是在農(nóng)村，群眾法律意識淡薄，有些老人與其他人簽訂協(xié)議之后，他們的子女仍然想要繼承老人的全部財產(chǎn)，因此產(chǎn)生糾紛。

 

（二）遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度的完善

 

在完善遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度這一方面上，筆者認為應(yīng)該保護簽訂協(xié)議的雙方的利益，尤其是扶養(yǎng)人的利益，完善保障措施。

 

1、承認事實上的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議

 

我國《繼承法》第三十一條規(guī)定："公民可以與扶養(yǎng)人簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。"據(jù)此，有人認為，"在司法實踐中只能承認和保護有書面協(xié)議的遺贈扶養(yǎng)關(guān)系，對口頭的，特別是過去形成的事實上的遺贈扶養(yǎng)關(guān)系不能承認和保護"，而我國繼承法及相關(guān)法規(guī)并未對此作出明確的規(guī)定。但是從實際情況上來看，只承認書面上的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議這一觀點是脫離實際的，若是真的這樣辦，審判實踐中碰到的大量問題將得不到解決。目前存在的扶養(yǎng)協(xié)議，大體上有兩種類型：一種是公民與公民之間的，另一種是公民與集體的。無論是哪一類，在實際應(yīng)用中文字協(xié)議、口頭協(xié)議都是存在的。就拿公民間的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議來說，因我國原先沒有完善的繼承法，其他的民事法規(guī)也沒有規(guī)定類似的內(nèi)容，再加上民間，特別是在農(nóng)村，存在著一種傳統(tǒng)的遺贈扶養(yǎng)習慣，而且大多只有口頭協(xié)議而文字協(xié)議卻十分罕見，因此"如果要求遺贈扶養(yǎng)協(xié)議為要式法律行為應(yīng)當采用書面形式，則我國民間存在的大量的口頭形式的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議就會無效。這在實踐中顯然是行不通的"。因此，我認為在現(xiàn)代不僅要承認口頭上的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，還應(yīng)該對過去形成的無書面協(xié)議的事實上的遺贈扶養(yǎng)關(guān)系，予以承認和保護，從實際出發(fā)，實事求是。只要雙方當事人都具有行為能力，雙方出于真實意志，并且扶養(yǎng)人確實履行了全部扶養(yǎng)義務(wù)，直到受扶養(yǎng)人死亡，只是在形式上有所欠缺的，就應(yīng)當承認他們的扶養(yǎng)協(xié)議關(guān)系，按照遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的關(guān)系來處理，而不是片面強調(diào)書面協(xié)議這一種形式。

 

2、在遺贈扶養(yǎng)協(xié)議方面設(shè)立財產(chǎn)預(yù)告登記制度

 

《物權(quán)法》第20條第一款規(guī)定："當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來實現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機構(gòu)申請預(yù)告登記。預(yù)告登記后，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人的同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。"既然物權(quán)法中有"預(yù)告登記"這一說法，為保障遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中扶養(yǎng)人的利益，為什么不在遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中也設(shè)立這種制度呢？在簽訂了協(xié)議后，作為扶養(yǎng)人的一方一般會有這樣的擔憂：在不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓中，由于當事人可以約定附條件或附期限，這就使得遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的訂立和登記之間會有一段時間的間隔。由于存在著這種時間上的差距，使得不動產(chǎn)所有人的其他處分行為有可能危害到扶養(yǎng)人請求權(quán)的實現(xiàn)。也就是說，在扶養(yǎng)人認真履行了對受扶養(yǎng)人的扶養(yǎng)、生養(yǎng)死葬的義務(wù)后，卻有可能因為受扶養(yǎng)人生前擅自處分作為遺贈扶養(yǎng)協(xié)議標的物的財產(chǎn)而不能實現(xiàn)受遺贈的權(quán)利。"雖然在現(xiàn)行法上可以運用合同法原理來進行某種程度的救濟，但是無論如何去無法實現(xiàn)其受遺贈權(quán)，取得該遺贈財產(chǎn)"。很顯然，若出現(xiàn)了這種事后救濟不足的情況，則對扶養(yǎng)人來說是極其不公平的。但是，如果把預(yù)告登記制度引入遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中，上述的這種情況就不會發(fā)生。如此一來，在簽訂了遺贈扶養(yǎng)協(xié)議后，扶養(yǎng)人與受扶養(yǎng)人可以將該協(xié)議進行預(yù)告登記。一般來說，協(xié)議的標的物是不動產(chǎn)，一旦登記，就在一定程度上限制了財產(chǎn)所有人的處分權(quán)，"就使得本沒有對抗效力的扶養(yǎng)人的請求權(quán)取得了物權(quán)的效力，可以以其登記對抗第三人，排除后來發(fā)生的與該請求權(quán)內(nèi)容相同的受扶養(yǎng)人的擅自處分行為，確保將來實現(xiàn)該遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的既定目的--扶養(yǎng)人取得受遺贈財產(chǎn)"。如果標的物是動產(chǎn)，可以由簽訂協(xié)議的雙方在共同生活中一起使用。這種方法可以基本解決扶養(yǎng)人的利益保護問題。

 

3、擴大扶養(yǎng)人的范圍

 

按照繼承法的規(guī)定，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的扶養(yǎng)人有兩類：公民或集體所有制組織，為了更有利于受扶養(yǎng)人，筆者認為應(yīng)將扶養(yǎng)人的范圍擴大。

 

（1）集體所有制組織應(yīng)擴大為法人和其他組織。法定繼承人的繼承權(quán)是一種期待權(quán)，而且并不是有了繼承權(quán)就必然會繼承遺產(chǎn)。"隨著經(jīng)濟體制的改革和法律的完善，特別是2004年憲法修正案明確提出國家鼓勵、支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟的發(fā)展，現(xiàn)在的民事主體類型已遠遠多于《繼承法》制定之時"。不僅如此，由于各種原因家庭養(yǎng)老出現(xiàn)了危機，養(yǎng)老商業(yè)化這一趨勢已經(jīng)不可以避免，已經(jīng)有不少的集體組織以外的民事主體參與到了這一行業(yè)中，以養(yǎng)老為主要目的，例如一些慈善機構(gòu)、養(yǎng)老院等，尤其是養(yǎng)老院，已經(jīng)成為了大多數(shù)人的首選。但是，選擇養(yǎng)老院成為養(yǎng)老場所也應(yīng)該注意一些問題：有些民辦的老年公寓因未達到標準而沒有在民政或工商部門注冊登記，而事實上卻在長期經(jīng)營。"由于這部分養(yǎng)老機構(gòu)長期處于職能部門的監(jiān)管之外，存在很多隱患，一旦與入住對象之間出現(xiàn)糾紛，老年人的合法權(quán)益往往得不到有效的法律保護"。所以，將遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的非自然人扶養(yǎng)主體僅僅局限在集體經(jīng)濟組織的范圍內(nèi)顯然已經(jīng)不符合時代的要求了，"法律賦予這些法人或其他組織的扶養(yǎng)人資格將符合養(yǎng)老商業(yè)化的發(fā)展趨勢和受扶養(yǎng)人的實際需求"。

 

（2）自然人扶養(yǎng)主體應(yīng)擴大，將法定繼承人也包含在內(nèi)。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國繼承法 若干問題的意見》第15條規(guī)定："有監(jiān)護資格的人之間協(xié)議確定監(jiān)護人的，應(yīng)當由協(xié)議確定的監(jiān)護人對被監(jiān)護人承擔監(jiān)護責任。"大家知道，在實際生活中并非每個負有法定贍養(yǎng)義務(wù)的繼承人都會有時間、盡同樣的能力贍養(yǎng)老人。同樣，老人也并不一定要求每個繼承人都來贍養(yǎng)自己。若老人只有一個繼承人，贍養(yǎng)老人的擔子當然是落到他（她）的頭上。若老人不止一個繼承人，那眾繼承人均需要承擔贍養(yǎng)義務(wù)。但現(xiàn)實生活是復(fù)雜的，在法定繼承人中，有的自顧不暇、無力贍養(yǎng)老人；有的受環(huán)境的限制或自己的身體也不好，只能出錢：有的經(jīng)濟緊張，只能出力。不僅如此，由于老人個性和生活物質(zhì)的需求，有的老人只愿意和某一個子女或親戚住在一起，不愿與其他子女生活。"這就說明，法定扶養(yǎng)義務(wù)并不能排斥當事人以協(xié)議使之具體化，以利扶養(yǎng)義務(wù)的履行，適應(yīng)受扶養(yǎng)方某些特殊需要"。俗話說得好："肥水不流外人田"。若作為第一順序繼承人的子女因種種原因不能履行贍養(yǎng)義務(wù)，而老人與外侄或弟、妹感情較好，愿意讓其扶養(yǎng)，雙方簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，這有何不可呢？

 

正如上文所述，并非所有的子女都會盡相同的義務(wù)來贍養(yǎng)老人，有的只能出錢，有的則只能出力，理想的情形是有錢的出錢，有力的出力，但實踐中并非如此。假如老人有兩個人以上的子女，雖然法律規(guī)定了子女對父母的贍養(yǎng)義務(wù)是平等的，但是，子女互相推諉、不盡贍養(yǎng)義務(wù)的情況時有發(fā)生。也有的老人會寫下遺囑，將財產(chǎn)留給贍養(yǎng)自己的一方，以此來督促繼承人對自己進行贍養(yǎng)。但此時老人與贍養(yǎng)的一方均有顧慮：老人擔心的是受繼承的一方在知道老人寫下遺囑、知道遺囑的內(nèi)容或?qū)⑦z囑進行公證后會產(chǎn)生"反正遺產(chǎn)到最后還是我的"之類的念頭，從而拒絕贍養(yǎng)老人或不按照約定贍養(yǎng)；繼承人擔心的是老人可能會寫下新的遺囑，將財產(chǎn)在眾繼承人中平分或者全部分給某一位繼承人。無論是誰的擔憂，都有可能發(fā)生，并且有可能引發(fā)較大的家庭矛盾甚至是家庭沖突。在這種情況下，若是法律允許老人與其中的一名繼承人簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，由進行贍養(yǎng)的一方得到遺產(chǎn)，老人坦然接受贍養(yǎng)，贍養(yǎng)人得到財產(chǎn)時也心安理得，其他的繼承人也會欣然接受這一結(jié)果，因為"未簽訂協(xié)議者自然不必負主要的扶養(yǎng)義務(wù)，從而得以安心致力于自己的事業(yè)"。但應(yīng)當注意的是，即便老人簽訂了遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，其子女也要來探望、給老人生活費，這并不妨礙他們盡自己的贍養(yǎng)義務(wù)，只是不必負主要的贍養(yǎng)義務(wù)而已。

 

4、設(shè)立相關(guān)的監(jiān)督機構(gòu)或監(jiān)督人

 

在遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中，受扶養(yǎng)的一方為弱勢群體，大多是老弱病殘、喪失了勞動能力的人。而作為扶養(yǎng)人的一方不說是青壯年，至少也有一定的勞動能力，可能會利用自己能力上的優(yōu)勢不完全履行自己的扶養(yǎng)義務(wù)、不按照約定履行甚至于虐待老人、殘疾人，構(gòu)成犯罪。為解決這一問題，可以由社會福利組織設(shè)立相關(guān)的監(jiān)督機構(gòu)或者是由受扶養(yǎng)人的親屬擔任監(jiān)督人，以此來監(jiān)督扶養(yǎng)人是否按照約定"完全適當"地履行贍養(yǎng)義務(wù)，監(jiān)督受扶養(yǎng)人是否按照約定處分其財產(chǎn)，并且在受扶養(yǎng)人死亡后充當遺囑執(zhí)行人的角色，保護協(xié)議中雙方的利益，這完全具有可行性，國外也有例可循。就拿日本民法來說，其有監(jiān)督監(jiān)護人的規(guī)定，其設(shè)立的目的是監(jiān)督監(jiān)護人是否正確履行自己的監(jiān)護職責，是否有不當?shù)男袨椋瑥亩Ｗo被監(jiān)護人的利益。