有限責(zé)任公司中的隱名出資是指隱名出資人和他人達(dá)成合意，由隱名出資人實(shí)際出資，而將他人（顯名股東）記載于公司商事登記簿、章程、股東名冊(cè)等公示材料的股權(quán)結(jié)構(gòu)安排。以理性人的假設(shè)為基本前提的私法自治原則本身就是成就公平價(jià)值目標(biāo)的途徑之一：在具有完全民事行為的主體充分意思自治的情況下所締結(jié)的隱名出資協(xié)議，法律一般會(huì)推定是有效的。最高人民法院《關(guān)于適用<公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定》（三）（以下簡(jiǎn)稱《公司法司法解釋三》）就原則性地確認(rèn)了此類協(xié)議的適法性。

 

然而，在有限公司中選擇隱名出資的投資形式通常不是為了單純被動(dòng)地得到股權(quán)收益，而是意在規(guī)避法律和公司章程對(duì)于投資主體、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方面的限制，以間接持股的方式實(shí)現(xiàn)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)的控制。為此，隱名出資人和顯名股東之間需要進(jìn)行一系列的合同安排來(lái)克服間接行使股東權(quán)的障礙。但是這些合同安排可能與公司法制存在一些原則上的沖突而難以達(dá)至當(dāng)事人預(yù)期的法律效果。

 

如果隱名出資人希望通過(guò)顯名股東的股東地位間接行使股東權(quán)，通常會(huì)簽訂代理協(xié)議來(lái)約定彼此間的義務(wù)從而克服委托人權(quán)利受限的障礙，在委托人和代理人之間建立持續(xù)的并且可以不斷更新的“指示——執(zhí)行”關(guān)系，在整個(gè)代理關(guān)系存續(xù)期間無(wú)條件地、充分地實(shí)現(xiàn)被代理人的意志。雖然隱名出資人被代理人的身份并不記載于公司登記簿中，但是代理制度并不禁止代理人以自己的名義從事代理行為；所以代理人被登記為顯名股東似乎也并不違背代理制度的固有屬性，應(yīng)當(dāng)是一種具有正當(dāng)性的間接控股的隱名出資安排。然而如果進(jìn)一步地深入分析，就會(huì)發(fā)現(xiàn)通過(guò)委托代理制度建立隱名出資關(guān)系仍然存在法律上的障礙。

 

首先，如果認(rèn)定隱名出資法律關(guān)系的基礎(chǔ)為代理關(guān)系，顯名股東為代理人，隱名出資人為被代理人即實(shí)質(zhì)股東，那么隱名出資人應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是具有公司股東的地位；然而根據(jù)商法外觀主義的基本原理和商事登記的公示公信原則，顯名股東因被記載于商事登記簿而獲得公司法上的股東地位，未經(jīng)登記注冊(cè)的隱名出資人不具有股東身份。當(dāng)事人創(chuàng)設(shè)代理機(jī)制是預(yù)期的法律后果遭到商事登記公示原則的阻礙而無(wú)法實(shí)現(xiàn)。所以，通過(guò)代理制度賦予隱名出資人以股東權(quán)因存在制度沖突而無(wú)法得到實(shí)現(xiàn)。正是基于此，《公司法司法解釋三》也徹底摒棄了確認(rèn)隱名出資人可直接替代顯名股東取得股東地位的可能性，規(guī)定：“實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。”

 

其次，代理關(guān)系中，被代理人對(duì)于代理人的授權(quán)應(yīng)當(dāng)是明晰的和確定的。就股東權(quán)的行使而言，需要在每一具體的表決事項(xiàng)或處分事項(xiàng)都得到明確的情況下才能有具體的授權(quán)。而鑒于公司運(yùn)作管理的復(fù)雜性，創(chuàng)設(shè)隱名出資的代理機(jī)制不可能事先就所有的股東權(quán)行使事項(xiàng)一一設(shè)定。所以，代理制度固有的機(jī)理也限制了代理作為隱名出資基礎(chǔ)法律關(guān)系的可能性。

 

再次，根據(jù)代理制度，代理行為所發(fā)生的一切法律后果均由被代理人承擔(dān)。如果代理人的行為違背了被代理人的意愿，或者有損被代理人的利益，按照代理制度的原理被代理人可以隨時(shí)撤銷對(duì)代理人的授權(quán)。代理權(quán)的撤銷會(huì)帶來(lái)一系列問(wèn)題：代理人的顯名股東的身份是否存續(xù)？股東身份轉(zhuǎn)讓給隱名出資人還是重新確認(rèn)股東權(quán)的歸屬？如果重新確認(rèn)股東權(quán)的歸屬，應(yīng)以登記錯(cuò)誤為前提；而隱名出資實(shí)際上并不存在登記錯(cuò)誤的情況。如果隱名出資人繼受顯名股東的股東地位，那么有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則（其他股東過(guò)半數(shù)同意，股東優(yōu)先受讓權(quán)等）是否適用于此種情況？而這些所有的問(wèn)題，都是代理制度本身所無(wú)法解決的。