2000年左右，被告人全某、劉某夫婦在無任何行醫許可證和經營許可證的情況下，在其暫住地某市廣陵區蘇電新村28幢4室，開設治療性病的“4號診所”。2008年12月至2010年3月間，被告人全某、劉某在未經醫學設備檢查的情況下，診斷前來就診的某市居民翁某某、翁某父女患有“梅毒”和“尖銳濕疣 ”且病情嚴重需要治療，翁某某、翁某遂在該處“治療”，共給予被告人全某、劉某合計人民幣59萬余元。經疾病預防控制中心檢驗，翁某某、翁某根本就沒有患有“梅毒”等疾病。翁某某遂向公安機關報案而案發。

 

審理中，對該案的處理有幾種不同意見。第一種意見認為被告人全某、劉某構成非法行醫罪。理由是：（1）2名被告人客觀上實施了非法行醫的行為。2名被告人從2000年就已在其租住的房屋內開設所謂的“4號診所”開始行醫（無證），具有較為固定的行醫場所，從其長期行醫來看，被告人應該是懂得基本醫學常識的，否則被害人是不會找他看病的，且本案不能排除被害人父女是否得過“尖銳濕疣 ”等疾病，即不排除2名被告人替被害人看好除梅毒以外其他性病的可能；（2）2名被告人主體符合特殊主體即未取得醫生執業資格的人；（3）2名被告人存在非法行醫的故意。本案被告人一直堅持被害人父女有性病（梅毒和尖銳濕疣等性病），被告人對病情主觀認識的錯誤不能以此認定2名被告人有非法占有為目的詐騙的故意，且非法行醫本身也有牟利和騙取錢財的故意。從本案看，2名被告人的行為符合構成非法行醫罪的主客觀構成要件，且符合非法行醫罪中的情節嚴重即“非法行醫詐騙錢財數額較大”。故被告人全某、劉某構成非法行醫罪。

 

另一種意見認為被告人全某、劉某構成詐騙罪。理由：2名被告人在非法行醫的過程中存在詐騙的故意，假借治療性病為名，虛構本案被害人父女已得性病且病情嚴重需要治療的事實，騙取被害人錢財59萬元，遠遠超過正常治療性病的費用（一般在200-1000元不等），后經檢查被害人父女根本沒有得梅毒，雖本案不能排除被害人父女是否得過“尖銳濕疣 ”病，但從本案被害人的陳述和被告人的供述可以看出，被告人不斷主動與被害人聯系（打電話），擴大其所謂的病情，至此，被告人從開始有非法行醫的故意，轉而純粹謀取被害人巨額錢財的故意。被告人全某、劉某以非法占有為目的，假借治療性病為名，虛構本案被害人父女已得性病且病情嚴重需要治療的事實，騙取被害人錢財，數額特別巨大，被告人全某、劉某的行為構成詐騙罪。

 

筆者認為被告人全某、劉某構成詐騙罪。

 

非法行醫罪，是指未取得醫生執業資格的人非法行醫，情節嚴重的行為。根據法律規定，非法行醫的行為，必須達到“情節嚴重”的程度，才能構成犯罪，而所謂“情節嚴重”，根據相關司法解釋包括五個方面：1、造成就診人輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙的；2、造成甲類傳染病傳播、流行或者傳播、流行危險的；3、使用假藥、劣藥或不符合國家規定標準的衛生材料、醫療器械，足以嚴重危害人體健康的；4、非法行醫被衛生行政部門處罰兩次以后，再次非法行醫的；5、其他情節嚴重的情形。對“其他情節嚴重的情形”司法解釋雖未明確加以進一步說明，筆者認為該款屬于兜底條款，實際上包含有“非法行醫詐騙錢財數額較大的情形”，而且在實踐中，一些不具備起碼的醫療常識，卻往往打著“祖傳”等旗號，或游走民間，或設點開張，號稱專治某病，利用許多人病急亂投醫和貪圖便宜、諱疾忌醫等心理，進行引誘，騙取錢財等情況普遍存在。本案被告人就屬于上述情況，從整個案件情況看，2名被告人在非法行醫中騙人錢財的行為，既實施非法行醫犯罪，同時亦構成詐騙罪，依照刑法處罰較重的規定定罪處罰。由于本案不存在嚴重損害就診人身體健康等加重情節，其構成非法行醫犯罪，應處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；構成詐騙罪，數額巨大，應處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金，依據擇一重罪的原則，本案2名被告人應構成詐騙罪。