為糾正錯(cuò)誤裁判,兼顧第三人程序權(quán)保障,2012年《民事訴訟法》修正時(shí),在第五十六條第三款新增第三人撤銷訴訟制度。所謂第三人撤銷之訴,是指案外第三人申請(qǐng)撤銷他人間已經(jīng)生效的、錯(cuò)誤的判決、裁定和調(diào)解書,以維護(hù)自己民事權(quán)益的制度。但由于條文簡單,并且沒有相關(guān)配置制度支撐,在司法實(shí)踐中可能造成無法可依或各行其政的現(xiàn)象。筆者認(rèn)為,構(gòu)建第三人撤銷之訴,應(yīng)從以下幾個(gè)方面入手。  

 

一、性質(zhì)界定

 

首先,第三人撤銷之訴是一種形成之訴。所謂形成之訴是指原告要求法院變動(dòng)或消滅一定法律狀態(tài)(權(quán)利義務(wù)關(guān)系)的請(qǐng)求。第三人撤銷之訴的實(shí)質(zhì)是要求改變判決、裁定和調(diào)解書已確定的法律關(guān)系,符合形成之訴的內(nèi)涵。只是其形成之訴的來源不是實(shí)體法上的請(qǐng)求權(quán),而是訴訟法上的請(qǐng)求權(quán),這一點(diǎn)與再審之訴類似。其次,第三人撤銷之訴是一種非常救濟(jì)程序。所謂非常救濟(jì)程序,是與常規(guī)救濟(jì)程序相對(duì)應(yīng)的概念,是指在民事案件已經(jīng)審理終結(jié)、裁判生效之后,基于法律的規(guī)定,在特定情形下重新對(duì)案件進(jìn)行審理并作出裁判時(shí)所應(yīng)遵循的方式方法和步驟的總和。而上訴屬于典型的普通救濟(jì)程序,第三人撤銷之訴與再審一樣屬于非常救濟(jì)程序。當(dāng)然,盡管第三人撤銷之訴與再審屬于同一個(gè)類別,但是再審屬于第二次審判,而第三人撤銷之訴對(duì)于第三人來說是第一次審判,因此,門檻相對(duì)再審來說應(yīng)該低一些。再次,第三人撤銷之訴是一種事后救濟(jì),所謂事后救濟(jì),是一種與事前程序相對(duì)應(yīng)的概念,事前與事后的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)是裁判是否生效,事前救濟(jì)是原則,事后救濟(jì)只能是一種例外。筆者認(rèn)為,應(yīng)該加強(qiáng)完善第三人制度,構(gòu)建訴訟參與制度,避免事后救濟(jì)。  

 

二、起訴期限

 

《民事訴訟法》規(guī)定的第三人撤銷訴訟的期間為“自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個(gè)月內(nèi)”。因此,不論經(jīng)過多長時(shí)間,只要當(dāng)事人提供初步證據(jù)證明知道或應(yīng)當(dāng)知道的六個(gè)月以內(nèi),都可以行使起訴權(quán)。如此長的救濟(jì)期限,非常有利于第三人利益的保護(hù),但卻忽略了定分止?fàn)幰约皩?duì)判決效力和法律秩序穩(wěn)定性的沖擊。為同時(shí)兼顧兩種價(jià)值取向,筆者認(rèn)為,應(yīng)該采取“不變期間+除斥期間”的立法模式,即自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個(gè)月內(nèi),向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟。但超過判決發(fā)生效力之日起五年,不得提起訴訟。

 

三、管轄法院

 

首先,從立法技術(shù)的角度,關(guān)于第三人撤銷之訴的法條位于法典 “第一編總則”之中“,從體系解釋的角度,應(yīng)該適用普通程序處理;其次,第三人撤銷之訴對(duì)于第三人而言,屬于第一次審理,重在為第三人提供程序保障,與原判是否錯(cuò)誤沒有直接的關(guān)聯(lián),是否撤銷或者變更原判決,只有等到庭審后才能由法院認(rèn)定,因此,應(yīng)由原審法院審理;再次,原審法院原審判組織更了解案情,有利于提高審判的質(zhì)量,不僅僅利于當(dāng)事人起訴和應(yīng)訴,更由于案件卷宗由人民法院保管,調(diào)閱更方便。因此,第三人撤銷之訴的管轄法院是作出判決、裁定和調(diào)解書的法院。如果要求撤銷的裁判是一審法院,則管轄法院就是該一審法院;如果要求撤銷的裁判是第二審法院作出的,則管轄法院就是第二審法院。

 

四、適格當(dāng)事人

 

1.適格原告。新《民事訴訟法》第五十六條第三款限定能夠提起第三人撤銷訴訟的主體為“前兩款規(guī)定的第三人”,也即我國民訴法中的有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人和無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人。按此理解,原訴訟的當(dāng)事人、必要共同訴訟人和代表人訴訟中被代表的當(dāng)事人都被排除在適格原告的范疇內(nèi)。

 

2.適格被告。任何訴訟有原告就有被告,第三人撤銷之訴亦不例外。第三人撤銷之訴的首要目的是請(qǐng)求法院撤銷他人之間的民事判決,因此,應(yīng)該以原訴的雙方當(dāng)事人為適格的被告。