案情：被告人胡某在其家中奸淫親生女胡某某（未成年幼女），致胡某某懷孕。法院判決被告人胡某犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑七年。

 

上述案件引發(fā)兩個(gè)爭(zhēng)點(diǎn)：

 

一、利用直系親屬關(guān)系奸淫幼女，是否屬于情節(jié)惡劣。

 

依照我國(guó)刑法規(guī)定，一般強(qiáng)奸罪被處以三年以上十年以下有期徒刑。五種特別情形下，處以十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。五種特別情形為：（一）強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的；（二）強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人的；（三）在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女的；（四）二人以上輪奸的；（五）致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的。本案中，被告人利用其系被害人親生父親的特殊身份，對(duì)未滿十四周歲的被害人實(shí)施奸淫，已構(gòu)成強(qiáng)奸罪，依法應(yīng)從重處罰。但被告人的量刑該在哪種幅度是本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)，也就是說(shuō)，本案被告人奸淫親生女的犯罪行為能否認(rèn)定為法律規(guī)定的特別情形（一）中的“情節(jié)惡劣”。對(duì)此，筆者搜集了近年來(lái)發(fā)生的多起父親強(qiáng)奸女兒的案例，發(fā)現(xiàn)此類案件雖然有違倫理道德，被告人行徑惡劣，令人深惡痛絕，但在最終的司法實(shí)踐中，這樣的父親還是難以受到非常嚴(yán)厲的處罰，一般是被判以十年以下有期徒刑。顯然，該類案件是被認(rèn)定為普通情形強(qiáng)奸案，并在其幅度內(nèi)予以量刑，刑罰對(duì)于此類犯罪的打擊力度并不夠大。

 

有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，從現(xiàn)實(shí)的社會(huì)危害性來(lái)看，父親對(duì)女兒的強(qiáng)奸比起其他強(qiáng)奸犯，其對(duì)女兒的身體傷害可能還會(huì)小些，所以刑罰的力度沒必要太大，量刑幅度比照普通強(qiáng)奸犯就行，筆者不完全贊同該種看法。筆者認(rèn)為，父親利用其特殊身份奸淫未成年幼女，應(yīng)當(dāng)將其認(rèn)定為強(qiáng)奸罪特別情形（一）中的“情節(jié)惡劣”，應(yīng)在十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑的幅度內(nèi)予以量刑。理由：1、該類犯罪行為嚴(yán)重有違倫理道德，是對(duì)人身關(guān)系道德觀念的嚴(yán)重侵害，一般情況下，民憤極大，影響惡劣。雖然，父親對(duì)女兒奸淫的行為是隱蔽的，但一旦案發(fā)，十里八鄉(xiāng)的群眾可能都知道，惡劣的影響廣而深遠(yuǎn)。2、被告人主觀惡性較深。正常情況下，父親對(duì)其女兒的年齡是明知的，對(duì)奸淫親生幼女的行為嚴(yán)重有違倫理道德應(yīng)當(dāng)也是明知的，但依然利用其特殊身份做出此類犯罪行為，反映出犯罪人的主觀惡性比一般強(qiáng)奸犯更深。3、犯罪對(duì)象特殊，社會(huì)危害性更大。未成年幼女是無(wú)行為能力人或者限制行為能人，對(duì)性行為尚缺乏客觀、全面、準(zhǔn)確的認(rèn)識(shí)，出于對(duì)父親的信任和依賴，事發(fā)時(shí)難以做出反抗或不敢反抗，但日后必然會(huì)對(duì)成長(zhǎng)中的未成年女性身心造成巨大傷害，引發(fā)不利后果。綜上，雖然我國(guó)刑法規(guī)定的強(qiáng)奸罪未對(duì) “情節(jié)惡劣”的情形具體列舉，但筆者認(rèn)為，“生父強(qiáng)奸幼女”情節(jié)與法律規(guī)定中的 “強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人”、“在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女”“二人以上輪奸”等特別情節(jié)對(duì)比，社會(huì)危害性基本相當(dāng)，所以，仍應(yīng)在十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑的幅度內(nèi)予以量刑，以加大打擊此類犯罪的力度。

 

二、明知被害人系幼女，而將生殖器插入實(shí)施奸淫，致幼女懷孕，是否屬于后果嚴(yán)重。

 

我國(guó)現(xiàn)行刑法強(qiáng)奸罪的特別情形（五）只規(guī)定“致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的”，而未對(duì)“嚴(yán)重后果”的具體情形一一列舉。本案中，被告人將生殖器插入幼女生殖器對(duì)其實(shí)施奸淫，致幼女懷孕，能否認(rèn)定為法律規(guī)定中的“嚴(yán)重后果”情形，是本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)。對(duì)此，筆者也搜集了多起類似案例，發(fā)現(xiàn)此類案件中被害人盡管身心受到了巨大摧殘，民憤極大，例如，本案被害人在幼小年紀(jì)就墮胎，周圍群眾均知曉，造成惡劣影響，但在最終的司法實(shí)踐中，該情節(jié)一般只在量刑時(shí)作為酌情從重考慮的因素，甚至有案件不考慮。顯然，這樣的司法實(shí)踐忽視了該類行為的社會(huì)危害性。

 

雖然，我國(guó)現(xiàn)行刑法未對(duì)“后果嚴(yán)重”情節(jié)一一列舉，但1984年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于當(dāng)前辦理強(qiáng)奸案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的解答》第四條，卻可以作為參考。該條將司法實(shí)踐中強(qiáng)奸罪“情節(jié)特別嚴(yán)重”情形，列為下面幾種：1、強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女手段殘酷的；2、強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人或者多次的；3、輪奸婦女尤其是輪奸幼女的首要分子；4、因強(qiáng)奸婦女或者奸淫幼女引起被害人自殺、精神失常以及其他嚴(yán)重后果的；5、在公共場(chǎng)所劫持并強(qiáng)奸婦女的；6、多次利用淫穢物品、跳黑燈舞等手段引誘女青年，進(jìn)行強(qiáng)奸，在社會(huì)上造成很壞影響，極大危害的。符合上述情形之一，均將處以十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。

 

筆者認(rèn)為，考察某個(gè)行為社會(huì)危害性時(shí)，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持歷史的、全面的、本質(zhì)的觀點(diǎn)。本案中，被告人強(qiáng)奸幼女致其懷孕的社會(huì)危害性與上述列舉六種情形基本相當(dāng)，理由：1、強(qiáng)奸幼女的手段殘酷。被告人明知被害人未滿十四周歲，身心尚未完全發(fā)育成熟，仍采用插入方式對(duì)被害人實(shí)施奸淫，對(duì)被害人身體造成很大傷害；2、強(qiáng)奸幼女的后果嚴(yán)重。被告人強(qiáng)奸致幼女懷孕，被害人在幼小年紀(jì)就墮胎，身心受到具大摧殘，更容易給被害人今后的人生、婚姻、生育帶來(lái)諸多不確定后果；3、民憤極大，影響惡劣。被害人遭其生父強(qiáng)奸致懷孕，在幼小年紀(jì)就墮胎，周圍群眾均知曉，雖有民憤、同情，但也有歧視、流言誹語(yǔ)，讓被害人自幼即背負(fù)巨大精神壓力，不利于其健康成長(zhǎng)。所以，司法實(shí)踐中，若只將該情節(jié)作為酌情從重考慮的因素，不利于打擊此類犯罪。

 

綜上，針對(duì)以上兩個(gè)爭(zhēng)點(diǎn)，本案被告人無(wú)論從哪個(gè)情節(jié)考慮，均應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪規(guī)定中的特別情形，更何況本案被告人對(duì)兩個(gè)情節(jié)兼而有之。所以，筆者認(rèn)為，本案被告人應(yīng)當(dāng)在十年以上有期徒刑內(nèi)予以量刑為宜。這樣不僅能打擊有違倫理道德的性侵犯罪，而且也能更好地保護(hù)未成年幼女權(quán)益。