一、通訊表決制度的相關(guān)法律規(guī)定

1、《公司法》第38條第2款規(guī)定：“對前款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章?！痹摋l是基本法律對于通訊表決的規(guī)定，但只針對有限責(zé)任公司。

2、2000年證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司股東大會規(guī)范意見》第6條規(guī)定：年度股東大會和應(yīng)股東或監(jiān)事會的要求提議召開的股東大會不得采取通訊表決方式，通訊表決的范圍也限于其所列的十一個(gè)事項(xiàng)。據(jù)此可以認(rèn)為，只有應(yīng)董事會的要求提議召開的臨時(shí)股東大會才使用通訊表決方式進(jìn)行。結(jié)合我國《公司法》及《上市公司章程指引》，通訊表決方式的適用范圍只限于審議公司轉(zhuǎn)投資、對董事會授權(quán)，特別是設(shè)立擔(dān)保等事項(xiàng)。

3、2004年證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)社會公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》和《關(guān)于上市公司股東大會網(wǎng)絡(luò)投票工作指引（試行）》中，首次明確規(guī)定了我國上市公司可以采用網(wǎng)絡(luò)投票表決方式，并鼓勵(lì)上市公司積極采用網(wǎng)絡(luò)投票表決方式，同時(shí)對其適用范圍和具體程序進(jìn)行了規(guī)范。

4、2006年證監(jiān)會發(fā)布了《上市公司股東大會規(guī)則》，其中第二十條規(guī)定：上市公司可以采用安全、經(jīng)濟(jì)、便捷的網(wǎng)絡(luò)或其他方式為股東參加股東大會提供便利。股東通過上述方式參加股東大會的，視為出席。

二、通訊表決制度的運(yùn)行現(xiàn)狀及其種類

在實(shí)踐中，通訊表決方式早已被采用，最早采用的是“小飛樂”，之后便被其它公司紛紛效仿。 2000年證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司股東大會規(guī)范意見》正是針對實(shí)踐中被頻繁使用的通訊表決制度的規(guī)制，使得采用通訊表決制度的事項(xiàng)得以限制而該項(xiàng)制度不會被濫用。

股份有限公司，尤其是上市公司，大多數(shù)的中小股東所持的股份很少而且分布于全國各地甚至世界各地，中小股東所持股份本就不多，更不會為了出席股東大會而支付太高的費(fèi)用，所以，若堅(jiān)持所有親自出席股東大會，他們更不會積極行使表決權(quán)了。而即使由公司承擔(dān)該筆費(fèi)用，數(shù)量龐大的股東，尤其是上市公司的股東可以達(dá)到數(shù)以萬計(jì)，也使得股東大會的召開難以成為現(xiàn)實(shí)。而且，如今風(fēng)險(xiǎn)社會中的投資理念更傾向于分散投資，目的即是為了分散風(fēng)險(xiǎn)。一個(gè)人成為多家公司的股東，如果數(shù)家公司的股東大會同時(shí)召開，該股東便會分身乏術(shù)。同時(shí)，在同一天召開股東大會的情況是存在的 。

股東大會運(yùn)用通訊表決的方式進(jìn)行是存在可行性的，本文將對通訊表決在實(shí)踐中的運(yùn)用進(jìn)行分類總結(jié)。

1、書面表決

書面表決制度是指不出席股東大會的股東在書面投票用紙上就股東大會的有關(guān)議案表明贊成、否定或棄權(quán), 并將該書面投票用紙?jiān)诠蓶|大會召開前提交公司以產(chǎn)生表決權(quán)行使效果的法律制度。在實(shí)踐中，該表決方式的表現(xiàn)形式為通訊表決票。我國現(xiàn)有法律并無對于股東大會通訊表決票格式的規(guī)則，證監(jiān)會也未有相關(guān)的規(guī)章出臺。事實(shí)上，通訊表決票格式皆由公司的章程進(jìn)行規(guī)范，根據(jù)有關(guān)公司提供的通訊表決票來看，其內(nèi)容主要包括：股東名稱、股東身份證號、股東股權(quán)證號、股東持股數(shù)、表決議案、股東聯(lián)系方式以及表決意見，其中表決意見一欄有贊成、反對、棄權(quán)三項(xiàng)可供選擇。

該種表決方式是通訊表決中的一項(xiàng)基礎(chǔ)表決方式，也是最早被采用的通訊表決方式。它具有方便快捷的優(yōu)點(diǎn)，但從其表決票格式看來，書面表決方式是缺乏股東大會會場中的質(zhì)詢與討論的環(huán)節(jié)，使得審議事項(xiàng)得不到充分的披露。

2、電子表決

互聯(lián)網(wǎng)對股份公司股東大會產(chǎn)生了重大影響，尤其體現(xiàn)在對于上市公司股東大會的表決方式上。與書面表決方式不同，電子表決的通訊表決制度是由幾部行政規(guī)章的發(fā)布而推行的。由于上市公司有眾多中小股東，為了保護(hù)他們的利益，證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于加強(qiáng)社會公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》、《上市公司股東大會網(wǎng)絡(luò)投票工作指引（試行）》，這兩部規(guī)章旨在加強(qiáng)中小股東在股東大會中的話語權(quán)，更多地參與到公司決策中來。

然而，設(shè)計(jì)好的制度的在現(xiàn)實(shí)中的運(yùn)行應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：第一、網(wǎng)站的服務(wù)器是否能夠承受大量股東的訪問；第二、流程過于繁雜使得投資者無法很快適應(yīng)此會議流程；第三、部分小股東由于并不關(guān)心公司的運(yùn)行，沒有足夠的積極性參與到該流程中去。

3、網(wǎng)絡(luò)股東大會

網(wǎng)絡(luò)股東大會不同于電子表決方式，這是一種實(shí)時(shí)性更強(qiáng)的，利用互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行的股東大會，它可以采用建立專門網(wǎng)頁或者實(shí)時(shí)聊天室的方式進(jìn)行，也可以采用網(wǎng)絡(luò)視頻會議的方式進(jìn)行。本文認(rèn)為，這是一種最接近親自出席股東大會行使表決權(quán)的一種通訊表決方式。

然而，股東通過專門網(wǎng)頁或?qū)崟r(shí)聊天室的方式進(jìn)行的股東大會是否能被傳統(tǒng)股民接受似乎比電子表決方式存在更大的障礙，而網(wǎng)絡(luò)視頻會議的股東大會表決方式則對設(shè)備與網(wǎng)絡(luò)條件有極高的要求，而且成本極高?，F(xiàn)實(shí)中極少采用。

當(dāng)然，該表決方式在國外也被采用，比如美國特拉華州的普通公司法就對此表決方式有規(guī)定。

三、傳統(tǒng)股東大會表決方式與股東大會通訊表決方式的比較

（一）傳統(tǒng)股東大會表決方式

傳統(tǒng)股東大會表決方式主要指親自出席股東大會會議行使表決權(quán)與代理行使表決權(quán)。

1、股東親自出席會議行使表決權(quán)

股東親自出席會議行使表決權(quán)是股東大會制度設(shè)計(jì)的理想狀態(tài)，該制度的優(yōu)點(diǎn)如下：第一，股東可以直接聽取董事會說明議案的情況；第二，股東之間可以互相交換意見并討論，這是其它表決方式所不能替代的，因?yàn)橹挥泄蓶|自己才能夠充分表達(dá)出本人的意見并從本人的立場出發(fā)進(jìn)行發(fā)言，從而作出最有利于公司的決定；第三，親自出席股東大會還可以對臨時(shí)動(dòng)議進(jìn)行表決。總而言之，該表決方式保證了股東大會決策的公平性。

然而其缺點(diǎn)也十分明顯。第一，親自行使表決權(quán)花費(fèi)太大；第二，親自行使表決權(quán)時(shí)間成本也很大，不僅會在旅途中費(fèi)時(shí)，還會耽誤股東自己的工作；第三，一人同為多家公司股東，會導(dǎo)致其無法同時(shí)出現(xiàn)在兩個(gè)股東大會上；第四，由于路途遙遠(yuǎn)花費(fèi)不菲等因素，很多中小股東會選擇不出席股東大會，此時(shí)股東大會所作出的決議就很難代表全體股東的利益，甚至該決議是不利于公司的。可見此種行使表決權(quán)的方式在特定情況下是效率低下的，以至于影響到最終決議的公正。

2、股東表決權(quán)代理制度

股東除了可以親自出席股東大會進(jìn)行現(xiàn)場投票表決，還可以通過委托代理人行使表決權(quán)。這是一種缺席表決的方式，一定程度上彌補(bǔ)了股東親自出席會議行使表決權(quán)制度的缺陷。

但是該制度也存在缺陷。由于股東不方便隨時(shí)獲取訊息，不親自出席股東大會就難以找到合適的代理人。而且如果代理人未按照被代理股東的意愿進(jìn)行表決，股東只能按照其與代理人之間的代理關(guān)系來追究代理人的責(zé)任，但代理人的表決對于公司依然有效。

同時(shí)，實(shí)踐中代理投票制度運(yùn)用的比例很低，從上世紀(jì)90年代起，出現(xiàn)投票代理權(quán)競爭的上市公司不足10家，不到上市公司總數(shù)的1%。

綜上所述，將通訊表決制度引入股東大會之中符合現(xiàn)實(shí)的需要，該制度在傳統(tǒng)股東大會表決方式注重公正的基礎(chǔ)上凸顯了效率的重要性，使得股東對表決方式有了更大的選擇余地，兼顧程序的公正與效率。

（二）股東大會通訊表決方式

由于傳統(tǒng)股東大會表決方式的局限性，才使得通訊表決方式在實(shí)踐中被廣泛運(yùn)用。通訊表決制度產(chǎn)生必定有其自身的優(yōu)勢，但也存在不足。

它的優(yōu)點(diǎn)在于：第一，通訊表決制度允許股東以書面或電子等方式作出表決，免去了金錢與時(shí)間的耗費(fèi)，方便股東行使表決權(quán)，所以通訊表決方式彌補(bǔ)了傳統(tǒng)股東大會表決方式的不足，使得原本效率低下的股東大會表決權(quán)行使制度能夠更靈活地運(yùn)轉(zhuǎn)，從而提高效率；第二，解決了股東無法同時(shí)出現(xiàn)于兩個(gè)股東大會的矛盾；第三，保護(hù)了中小股東表決權(quán)的行使，使得中小股東不必考慮到時(shí)間與金錢等方面的花費(fèi)而加入到股東大會的決策程序中，同時(shí)也更好地體現(xiàn)了股東大會“全員性”的要求，即在股份有限公司股東大會必須由持有公司已發(fā)行全部股份的全體股東組成 。第四，避免股東人數(shù)不足而不能形成有效的決議，因?yàn)槲覈晌匆?guī)定股份有限公司股東大會的股東出席法定人數(shù)制度，所以可能出現(xiàn)少數(shù)股東的合意決定了多數(shù)股東命運(yùn)的現(xiàn)象。

但它也存在不足：第一、股東以書面形式得到董事會提出的議案，該議案通常只會做出有利的說明，而且股東即使有意見也難以充分表達(dá)，最終導(dǎo)致作出的表決易產(chǎn)生偏差；第二、以書面表決方式與電子表決方式召開的股東大會，收票人與計(jì)票人的公正性如何保證是個(gè)問題；第三、以網(wǎng)絡(luò)會議的方式召開股東大會，從我國目前的各股份公司的現(xiàn)狀看來，難以有足夠的財(cái)力與技術(shù)支持，反倒可能增加公司負(fù)擔(dān)。

四、股東大會通訊表決制度設(shè)計(jì)的構(gòu)建

通訊表決制度已經(jīng)在實(shí)踐中被廣泛地運(yùn)用，但是目前對該制度進(jìn)行規(guī)制的法律很少，通過以上論述，本文認(rèn)為通訊表決方式可以作為一種比傳統(tǒng)表決方式更為高效的表決方式引入《公司法》，這樣更有利于股東大會表決制度的高效運(yùn)轉(zhuǎn)，但由于通訊表決方式的缺陷，也需要對它的適用進(jìn)行限制。

（一）股東大會通訊表決制度的目標(biāo)

基于實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)以及現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)等通訊技術(shù)的發(fā)達(dá)便利，在股東大會中引入通訊表決方式可以為中小股東行使表決權(quán)提供安全、經(jīng)濟(jì)、便捷的渠道，提高他們的參會比例，保障他們的權(quán)利。同時(shí)可以解決傳統(tǒng)表決制度帶來的種種不便。

從上文不同種類通訊表決方式的特點(diǎn)看來，除了以網(wǎng)絡(luò)會議方式召開股東大會，另外兩種——書面表決與電子表決方式，應(yīng)當(dāng)由《公司法》設(shè)立該制度，并通過有關(guān)部門的規(guī)范性文件進(jìn)行更詳細(xì)的規(guī)范。

（二）股東大會通訊表決制度的適用范圍

通訊表決可以借助多種載體進(jìn)行，比如書面、電子與網(wǎng)絡(luò)，其中以網(wǎng)絡(luò)視頻會議方式進(jìn)行的股東大會是一種理想模式，其既可以節(jié)約旅費(fèi)支出又可以使股東跟蹤會議的全程，但是目前該形式的會議所要求的技術(shù)尚難達(dá)到。 根據(jù)我國臺灣地區(qū)“公司法”與日本公司法的規(guī)定，股東大會可以行使兩種通訊表決的方式，分別為書面方式和電子方式。而其他形式的通訊表決由于無法使股東進(jìn)行面對面的交流，使得股東大會決議可能面臨不公平的風(fēng)險(xiǎn)。本文認(rèn)為，解決該風(fēng)險(xiǎn)的方式首先要限制通訊表決制度的適用范圍。

通訊表決制度適用范圍的劃分應(yīng)當(dāng)兼顧到公平與效率，由于通訊表決方式側(cè)重的是表決程序的效率性，在以公平為重的表決事項(xiàng)方面就應(yīng)當(dāng)適用傳統(tǒng)表決方式。因此根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并分立、解散或者變更公司形式的決議，這些絕對多數(shù)決的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)以傳統(tǒng)表決方式進(jìn)行股東大會的表決，而其他一般多數(shù)決的事項(xiàng)的表決則可以以通訊表決方式進(jìn)行。

(三) 股東大會通訊表決制度的具體運(yùn)用

1、股東大會通訊表決票應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一設(shè)置

由上文可知，我國的通訊表決票的格式設(shè)計(jì)主要由公司的章程自行規(guī)定，然而通訊表決作為一種常用的股東大會表決方式，應(yīng)當(dāng)有有關(guān)主管機(jī)關(guān)出臺的規(guī)范性文件對股東大會通訊表決票的格式規(guī)范，具體規(guī)定表決票應(yīng)當(dāng)記載的內(nèi)容?？梢詤⒖嫉奈募热缥覈_灣地區(qū)的《公開發(fā)行股票公司股務(wù)處理準(zhǔn)則》第44—2條規(guī)定：公司股東會實(shí)行書面或電子方式行使表決權(quán)者，其所制作之書面及電子方式行使表決權(quán)之內(nèi)容，應(yīng)記載下列事項(xiàng)：一、公司名稱。二、股東戶號。三、股東戶名。四、股東持股數(shù)。五、各議案內(nèi)容。六、有董事或監(jiān)察人之選任者，其相關(guān)事項(xiàng)。七、其他主管機(jī)關(guān)規(guī)定之事項(xiàng)。

2、股東大會通訊表決票的到達(dá)時(shí)間規(guī)則

各國公司法對于通訊表決票的到達(dá)時(shí)間都有規(guī)定,法國的規(guī)定是在股東大會召開日前三天，將書面表決票送達(dá)公司，公司最遲于巴黎時(shí)間當(dāng)日15時(shí)收到的通過電子通信手段進(jìn)行的遠(yuǎn)程投票仍然有效。 我國法律法規(guī)在此方面尚無規(guī)定，本文認(rèn)為該規(guī)則也是制度中不可缺少的一部分，到達(dá)時(shí)間甚至可以規(guī)定到更具體的一天中的某個(gè)時(shí)刻。

3、  股東大會通訊表決票的填寫規(guī)則

股東在填寫通訊表決票時(shí)，若不符合公司規(guī)定可以均視為對決議投不贊成票。對此問題，法國1967年3月23日關(guān)于商事公司的第27—236號法令的規(guī)定如下：樣票還必須非常明確地告知股東，在其上投任何棄權(quán)票或者未表明投票的標(biāo)記均視同對決議投不贊成票。

4、股東大會通訊表決票的撤銷規(guī)則

對于表決票的生效與撤回的規(guī)則，可效仿我國《合同法》關(guān)于要約與承諾制度的立法模式，采用到達(dá)主義，并且股東可以撤回書面表決，撤回的通知應(yīng)在書面表決票到達(dá)公司之前或者與表決票同時(shí)到達(dá)公司。

5、股東大會通訊表決票的保管與查閱

日本法規(guī)定，股份公司必須自股東大會之日起三個(gè)月內(nèi)，將有關(guān)通訊表決的記錄備置于其總公司。股東在股份公司的營業(yè)時(shí)間內(nèi)，隨時(shí)可以提出有關(guān)記錄的閱覽或復(fù)印的請求。我國公司法規(guī)定，“股東會或股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷?！睋?jù)此，公司備置書面表決票的時(shí)間應(yīng)該是股東大會召開后的60日，股東在股份公司的營業(yè)時(shí)間內(nèi)，隨時(shí)可提出有關(guān)記錄的閱覽或復(fù)印的請求。